Rechtsschutz ausländischer Investoren vor chinesischen Gerichten by Hübner, Patrick Alois -- Read -- Imperial Library of Trantor

Index

Rechtsschutz ausländischer Investoren vor chinesischen Gerichten Schriften zum chinesischen Recht Titel Impressum Widmung Vorwort Inhaltsverzeichnis Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis Fallverzeichnis Rechtsquellenverzeichnis

I. Allgemeine Gesetze II. Verwaltungsverordnungen III. Satzungen IV. Justizielle Auslegungen

1. Auslegungen 2. Antwortschreiben

V. Bekanntmachungen Oberer Volksgerichte VI. Sonstige Rechtsquellen VII. Sonstige Bekanntmachungen

Einleitung 1. Teil: Ausländische Direktinvestitionenin der VR China

I. Begriffsbestimmung II. Rechtliche Rahmenbedingungen

1. Schlüsselministerien 2. Chinesisches Investitionsrecht

a. Duales Rechtssystem b. Genehmigungserfordernis c. Anwendbarkeit des Gesellschaftsgesetzes

3. Staatliche Regulierung ausländischer Investitionen

III. Greenfield-Investments

1. Gemeinschaftsunternehmen

a. Equity Joint-Venture b. Contractual Joint-Venture

2. Wholly Foreign Owned Enterprises 3. Aktiengesellschaften mit ausländischem Kapital (FICLS) 4. Holding-Gesellschaft 5. Partnerschaften

IV. Mergers &) Acquisitions

1. Zielgesellschaften 2. Share vs. Asset-Deal

V. Alternative Investitionsvehikel

1. Repräsentanzen 2. Zweigstellen 3. Parteifähigkeit

a. Qualifikation als »andere Organisation« b. Art. 48 ZPG i.V.m. Art. 40 Nr. 9 ZPG-Ansichten

2. Teil: Potentielle Streit- und Konfliktbereiche

I. Greenfield-Investments

1. Auswahl des Investitionspartners

a. Eigentümerstruktur des Investitionspartners b. Qualifikation des Investitionspartners c. Gewerbe- und Geschäftslizenzen

1) Unternehmensgegenstand 2) Auswirkungen der Ultra-Vires Doktrin

2. Umgehung von Investitionsverboten

a. Proxy Solicitation b. CCF-Investment c. Verdeckte Beteiligung

1) Rechtliche Gestaltungspraxis

i. Beteiligungsformen ii. Fiduziarisches Treuhandverhältnis

2) Konfliktpotential 3) Wirksamkeit des Treuhandvertrags 4) Status des verdeckten Gesellschafters 5) Rechtsfolgen

3. Landnutzungsrechte

a. Staats- oder Kollektiveigentum b. Erst- und Zweiterwerb

1) Zugeteilte Landnutzungsrechte 2) Überlassene Landnutzungsrechte 3) Gutgläubiger Zweiterwerb 4) Rechtswidrige unentgeltliche Zuteilung

c. Verfügungsbefugnis d. Nutzungsdauer e. Vertragsfremde Nutzung f. Streitbeilegung

4. Fehlerhafte Einlagenbewertung

a. Über- und Unterbewertung b. Bewertung von Staatseigentum

5. Force Majeure

a. Haftungsausschluss

1) Begriffsbestimmung 2) Fehlende Vorhersehbarkeit

b. Ergebnis

II. (Mergers &) Acquisitions

1. Letter of Intent

a. Bestimmung der Rechtsnatur b. Vorvertragliche Haftung c. Aufklärungspflichten

2. Unternehmenskaufvertrag

a. Genehmigungspflicht

1) Schwebende Unwirksamkeit des Unternehmenskaufvertrags 2) Wirksamkeit der Genehmigungsklauseln 3) Verletzung der Genehmigungspflicht

i. Allgemeine Rechtsfolgen ii. Begrenzung des Schadensersatzes

b. Nebenabreden

3. Kaufpreisanpassung

a. Kaufpreisvereinbarung b. Bewertungsmethode c. Kaufpreiszahlung d. Anpassungsspielraum

4. Gewährleistungen & Garantien

a. Due Diligence in der Rechtspraxis b. Beschaffenheitsvereinbarung

1) Beschaffenheit der Zielgesellschaft 2) Zeitpunkt des Gefahrübergangs

c. Gewährleistungsumfang

III. Corporate Governance

1. Organisationsstruktur 2. Verhältnis zwischen Stimm- und Kontrollrecht

a. Fehlbesetzung von Unternehmensposten

1) Personalunion 2) Führung des Tagesgeschäfts

b. Problem der Deadlock-Szenarien

1) Beschlussfassungen 2) Vertretungsbeschränkung 3) Gewinnthesaurierung

3. Verstöße gegen Wettbewerbsverbote

a. Vertragliche Wettbewerbsverbote b. Gesetzliche Wettbewerbsverbote

1) Allgemeine Treuepflicht

i. Anwendbarkeit des Gesellschaftsgesetzes ii. Art. 148 Abs. 1 Nr. 5 i.V.m. Art. 147 Abs. 1 GesG

2) Verletzung der Treuepflicht

i. Business Judgment Rule ii. Schadensersatz aus Art. 21 Abs. 2 GesG

(1) Anwendbarkeit des Gesellschaftsgesetzes (2) Missbrauch der Gesellschafterrechte (3) Missbrauchsfälle in der Rechtsprechungspraxis (4) Umfang des Schadensersatzes

3) Derivative Gesellschafterklage aus Art. 151 Abs. 2 u. Art. 152 GesG

i. Klagebefugnis ii. Beklagtenseite iii. Stellung der Gesellschaft iv. Allgemeine Verjährung der Ansprüche v. Ergebnis

IV. Exit & Liquidation

1. Auflösungsgründe 2. Anspruch auf Zwangsauflösung

a. Ernstzunehmende Schwierigkeiten b. Schädigung der Gesellschafterinteressen c. Anderweitige Kanäle zur Überbrückung von Schwierigkeiten

3. Ergebnis

3. Teil: Streitbeilegung vor ordentlichenGerichten

I. Gerichtsorganisation

1. Gerichtsaufbau 2. Instanzgerichte 3. Rechtsprechungsausschuss

a. Unabhängigkeitsdefizit b. Überwachungsfunktion

4. Ergebnis

II. Zuständigkeit chinesischer Gerichte

1. Rechtsstreitigkeiten mit Auslandsbezug 2. Instanzielle Zuständigkeit 3. Örtliche Zuständigkeit

III. Wahl eines ausländischen Gerichtsstands

1. Allgemeine Zulässigkeit 2. Mehrere Gerichtsstände 3. Anerkennung von ausländischen Gerichtsentscheidungen in der VR China

a. Internationale Zuständigkeit b. Rechtskraft c. Verbürgung auf Gegenseitigkeit

1) Verhältnis zur Bundesrepublik Deutschland 2) Verhältnis zum Bundesstaat Kalifornien der U.S.A. 3) Präjudizielle Auswirkungen d. »Ordre public«

4. Anerkennung von Gerichtsurteilen aus Hongkong und Macau 5. Révision au fond 6. Ergebnis

IV. Anwendbares Recht

1. Wahl ausländischen Rechts

a. Wirksamkeit b. Gesetzliche Ausnahmen

1) Einseitige Kollisionsnormen 2) Zwingendes Recht & »Ordre public«

i. Verhältnis von Art. 4 zu Art. 5 IPR-Gesetz

(1) Keine Umgehungsabsicht (2) Einschränkung des »ordre public« (3) Internationale Gewohnheiten

ii. Zwangscharakter chinesischen Rechts

(1) Staatliche Kontrolle ausländischer Investitionen (2) Art. 10 Erläuterungen zum IPR-Gesetz (3) Zwangscharakter i.S.d. Vertragsgesetzes (4) Zwangscharakter lokaler Bestimmungen

3) Zwischenergebnis

2. Fehlende Rechtswahl

a. Zulässigkeit der nachträglichen Rechtswahl b. Stillschweigende Rechtswahl c. Prinzip der engsten Verbindung

1) Vertragscharakteristische Leistung 2) »Lex fori«

3. Interlokales Recht 4. Ermittlung des Inhalts ausländischen Rechts

a. Amtsermittlungsgrundsatz b. Beibringungsgrundsatz

5. Ergebnis

V. Beweisrecht

1. Beweislastverteilung 2. Beweiserhebung 3. Beweiswürdigung

VI. Einstweiliger Rechtsschutz

1. Vermögenssicherung 2. Sicherungsmaßnahmen

a. Pfänden und Versiegeln

1) Namensaktien nicht-börsennotierter Gesellschaften

i. Registereintragung ii. Indossament iii. Rechtsfolge

2) Sonstige Vermögenswerte

b. Einfrieren

3. Beweissicherung 4. Vorwegvollstreckung 5. Unterlassungsverfügung 6. Ergebnis

VII. Anerkennung und Vollstreckung von Gerichtsurteilen

1. Anerkennung chinesischer Gerichtsurteile im Ausland

a. Wiederaufnahmeverfahren b. Zivilprozessuale Präklusion c. Hongkonger Anerkennungspraxis d. Formeller Rechtskraftmangel

2. Vollstreckung chinesischer Gerichtsurteile auf Festlandchina

a. Arbeit der Vollstreckungskammer b. Vollstreckungsantrag c. Kooperative Vollstreckung

1) Aufsicht und Kontrolle 2) Gemeinsam geführtes Vollstreckungssystem

d. Auftragsvollstreckung e. Disziplinarstrafe f. Vollstreckungsmaßnahmen

1) Schuldnerauskunft

i. Informationspflicht des Gläubigers ii. Offenbarungsbefehl

2) Geldstrafe und Beugehaft 3) Durchsuchungsbefehl 4) Beschränkung der Ausreise 5) Vermerk in einer Kreditauskunftsdatei 6) Öffentliche Bekanntmachung 7) Belohnung 8) Konsumbeschränkung

i. Voraussetzungen ii. Beschränkungsumfang iii. Bewertung der Maßnahme

g. Ergebnis

VIII. Kosten und Dauer des Verfahrens

1. Verfahrenskosten

a. Annahmegebühren b. Antragsgebühren

1) Urteilsvollstreckung 2) Vermögenssicherung 3) Liquidation

c. Prozesskostenvorschuss

2. Verfahrensdauer

a. Streitigkeiten ohne Auslandsbezug b. Streitigkeiten mit Auslandsbezug c. Einfluss des Rechtsprechungsausschusses d. Zusätzliche Zeitfaktoren

3. Ergebnis

4. Teil: Zusammenfassung

Erster Teil – Ausländische Direktinvestitionen in der VR China Zweiter Teil – Potentielle Streit- und Konfliktbereiche Dritter Teil – Streitbeilegung vor ordentlichen Gerichten

5. Teil: Schlusswort Literaturverzeichnis Stichwortverzeichnis

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